El Supremo incluye en el cómputo de los despidos del ERE las bajas de mutuo acuerdo

El Tribunal Supremo vuelve a elevar el listón en los ERE. En una reciente sentencia, la Sala de lo Social ha determinado que las extinciones contractuales de mutuo acuerdo entre empresa y trabajador también deberán ser tenidas en cuenta a efectos del cómputo de empleados cesados que determina si la compañía debe seguir el procedimiento legalmente establecido para los despidos colectivos. Ello a pesar de que el artículo 51 del Estatuto de los Trabajadores (ET), que regula los ERE, establece que se tendrán en cuenta las extinciones que se produzcan "por iniciativa del empresario". Sin embargo, en el supuesto analizado, el Supremo entiende que las rescisiones, a pesar de ser de acordadas con el trabajador, se producen en un contexto global de reducción de plantilla, lo cual impide no ver la mano de la compañía tras dichas salidas.

Esta sentencia, fechada el 19 de septiembre, se une a otra dictada el pasado 22 de junio que, en la misma línea, incluyó en el cómputo de los ERE las dimisiones inducidas por la empresa. En este pleito, se analizaba si debían computarse ocho bajas que, a pesar de ser voluntarias, habían sido impulsadas por la dirección de la compañía, como condición previa para ser contratados por la contrata que sucedía a la anterior. Con este fallo, el alto tribunal se adelantaba a la posición que debe fijar el Tribunal de Justicia de la UE, que recibió una consulta en este sentido.

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En el presente caso, el Supremo analiza la demanda de despido colectivo encubierto interpuesta por el sindicato CGT contra Wizink Bank, por un proceso de extinciones contractuales llevado a cabo en el centro de trabajo de Wizink Gestión. Entre el 2 de abril y el 1 de julio de 2022, causaron baja un total de 20 trabajadores en un centro en el que había contratadas 93, por lo que se superarían los umbrales del despido colectivo. De esa veintena de empleados, ocho fueron despedidos; siete extinguieron su contrato de mutuo acuerdo y cinco se incorporaron a otra de las empresas del grupo.

El Tribunal Superior de Justicia (TSJ) de Madrid dio la razón a los sindicatos y declaró nulo el despido colectivo, condenando a Wizink a a reincorporar a los trabajadores, abonándoles los salarios no devengados. Según el argumento el tribunal autonómico, se había producido un despido colectivo tácito o de hecho por parte de la compañía que, al no seguir el procedimiento legalmente establecido, debía ser considerado nulo. Además, dictaminó que había sido vulnerado el derecho a la libertad sindical. Tras esta resolución, Wizink recurrió en casación al Tribunal Supremo.

A "iniciativa" del empresario

La Sala de lo Social del TS recuerda que el artículo 51 del ET establece que para el cómputo del número de extinciones de contratos que determinan la existencia de despido colectivo, se tendrán en cuenta "cualesquiera otras producidas en el periodo de referencia por iniciativa del empresario en virtud de otros motivos no inherentes a la persona del trabajador". En este sentido, recuerda que en su sentencia de 22 junio ya determinó que la empresa tiene mecanismos para condicionar la voluntad de los empleados, pudiéndole atribuir la "iniciativa", a pesar de que, en un plano puramente formal, exista voluntariedad por parte del trabajador.

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En dicha resolución indicó que "cuando la empleadora entrante anuncia a varios trabajadores de la saliente que no va a proceder a su subrogación, pero les propone que será posible la contratación si formalizan las bajas laborales en la anterior empresa, y de esta manera lo lleva a efecto, resulta innegable que la iniciativa se residencia en la mercantil que diseña el panorama extintivo y condiciona la voluntad de quienes, prestando servicios para la saliente y debiendo ser subrogados por quien asume el servicio, se ven compelidos a presentar su baja a fin de ser contratados ex novo y poder continuar trabajando". No concurre, por tanto, ningún motivo inherente a la persona trabajadora, sino que se trataba de una acción que buscaba escapar del procedimiento del despido colectivo.

Una argumentación similar despliega el Supremo en el caso de las extinciones de mutuo acuerdo de Wizink. Los magistrados admiten que, si bien en una aproximación "puramente formal" podría sostenerse que no deben contabilizarse, pues no traen causa de una decisión unilateral del empresario, sino en una voluntad concertada de ambas partes, lo cierto es que dicha respuesta "no es totalmente satisfactoria". No cabe, en su opinión, aplicar "con carácter general, automático o incondicionado" dicho razonamiento, sin atender al "contexto, aledaños o entornos de otras extinciones contractuales en el periodo de referencia".

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"En el caso de autos, estas extinciones de mutuo acuerdo no se producen de manera aislada, individualizada y absolutamente al margen de otras resoluciones contractuales, sino dentro del mismo periodo de 90 días en el que la empresa ha procedido unilateralmente a despedir a otros trabajadores, en el marco de un proceso de restructuración de la plantilla", argumenta la Sala. En ese entorno, junto con un "reiterado goteo" de ceses, tienen lugar las siete renuncias acordadas. No cabe, por tanto, permitir que la compañía escape de las garantías del procedimiento del despido colectivo, pues dichas extinciones, formalmente de mutuo acuerdo, no obedecen a causas inherentes a los trabajadores, sino que "han surgido sin duda a iniciativa del empresario por enmarcarse en el contexto de una reducción global de plantilla en el que se ofrece a los trabajadores la voluntaria posibilidad de extinguir el contrato de trabajo en determinadas condiciones".

Así, aunque el Supremo admite que en esta clase de extinciones "converge la voluntad del trabajador y no hay razones para apreciar la concurrencia de posibles vicios del consentimiento", no es menos cierto que "surgen de la iniciativa del empresario que ha puesto en marcha diferentes mecanismos de reducción de plantilla, entre los que ofrece a los trabajadores la posibilidad de acogerse a la voluntaria extinción de la relación laboral". Por todo ello, el tribunal ratifica la sentencia del TSJ de Madrid y declara nulos los ceses propiciados por Wizink.